代工

代工現象，在中國比較普遍，代工可以理解是國際大分工環境下，生產與銷售分開的大潮流。但是相對而言代工方雖然免卻了對銷售的諸多環節的注意力分散，可以專註訂單下的生產，但是不能分享到品牌的價值。

從而在國際分工中委託方還是處於從屬地位，利潤率較低。比如富士康勞工門事件，即可理解為代工，被動利潤較低，實際上是犧牲了最底層的大多數工人的權益。

同時代工現象在電子產品的比率特別高，比如筆記本中著名代工廠家廣達所生產的筆記本電腦佔到全球筆記本台數的30%上下（2005）而廣達無自有筆記本品牌。

IT數據公司iSuppli稱全世界銷售的筆記本電腦有86%來自中國（2006年8月數據）。但主要卻是以Dell，惠普等代工名義生產。

OEM和ODM的不同點，核心就在於產品究竟是誰享有知識產權，如果是委託方享有產品的知識產權，那就是OEM，也就是俗稱的“代工”；而如果是生產者所進行的整體設計，那就是ODM，俗稱“貼牌”。

在中國製造業有這樣一些工廠，雖然知名度不高但是卻是世界知名品牌的代工生產廠家。這些工廠接獲世界知名名牌的生產訂單後進行生產，由中國OEM（代工）工廠生產出來以後往往以極其高昂的價格出售。品牌方獲得高額利潤的同時，而代工工廠只能獲得微薄的利潤。這些代工工廠就被稱為隱身名牌或者名牌背後的名牌，專指為國際知名品牌加工訂做產品的品牌，雅戈爾和格蘭仕曾經都是隱身名牌。

英國國寶級奢侈品牌巴寶莉（Burberry）日前不顧該國內多重阻力毅然遷廠中國。“奢侈品中國廉價代工”現象是否自此已逐漸從地下被搬上了檯面？

由於“在商業上不能再運作下去”，巴寶莉關閉了其位於南威爾斯朗達谷地區的英國主要廠房，根據該品牌在去年9月提出的“全球化”計劃，這個“英國特色的華貴品牌”將正式把生產線遷往中國大陸的廣東深圳。

但是該品牌並未在其官網上高調公布遷廠消息。據英國媒體報道，巴寶莉此次關廠阻力頗多。連月來，不斷有示威者在巴黎、紐約、拉斯維加斯及倫敦的分店外舉牌抗議，娛樂明星、政府主管，甚至英國王儲查爾斯亦都加入了請命行列，但均未能阻止巴寶莉的遷廠決心。據了解，此次關閉的威爾斯廠房之前生產約兩成的巴寶莉PoloT恤。這條生產線現將遷至散佈於中國、波蘭、葡萄牙和西班牙等國的其他四家現存的PoloT恤工廠。有分析人士指出，巴寶莉遷廠中國，是其自1997年來日本策略的延伸。

和巴寶莉“大張旗鼓”遷廠中國不同，不少奢侈品牌一直“悄悄”地在中國進行代工生產。據一位了解國際奢侈品在中國製造背景的業內人士介紹，阿瑪尼等全球頂級服裝奢侈品牌的生產線其實早已落戶中國。有消息稱，2007年初，路易威登就已經在中國找到了授權生產商，並開始在浙江杭州建立生產基地。

如香港歐莎集團前身就是國際高檔服裝品牌的代工工廠，其為國際名牌代工的歷史可以追溯到1957年。該集團為國際上多個奢侈女裝品牌和世界名牌代工生產，只是由於保密協議的約束普通消費者知道的並不多，但是在服裝業屆早就有隱身名牌的稱號，其生產的服裝以面料考究，質量上乘、質優價廉著稱。

廣東省深圳、東莞等城市，以及浙江溫州等地的一些企業，也曾被指從事國際奢侈品代工生產。而以生產頂級面料起家的奢侈品牌傑尼亞（Ermenegildo Zegna）的一位總監級設計師也曾在公開場合表示，中國浙江是該品牌成衣高檔面料的重要產地。

“在大多數消費者眼裡，這些奢侈品品牌產自海外，擁有原產地的標籤。但實際上已有許多奢侈品品牌選擇把生產工廠遷至中國。”《環球奢侈品報告》中文版執行出版人歐陽坤透露，由於成本和運輸上的壓力，中國製造國際奢侈品已是一個必然現象。

據《北京商報》報道，一位不願透露姓名和公司名稱的奢侈品授權生產商表示，奢侈品生產“向中國轉移，主要是看重中國低廉的生產成本”。該人士透露，據他了解，海外服裝生產廠工人每小時工資約為20美元，而且工作時間固定；而中國工人的工資很低，勞動力成本只是義大利的1/20，而且還可以經常加班。與國內授權生產商的合作，同時也節省了奢侈品商在擴大產品生產規模時所需要的巨大的固定資產投入。

據上述奢侈品授權生產商透露，雖然中國成為亞太地區最大的奢侈品製造國已是不爭的事實，但目前已在國內建立起比較完善的生產網路的奢侈品牌，卻都對自家產品在中國代工的現狀“比較忌諱，不願意公開”。

該人士表示，為了防止產品由中國企業代工生產的消息外露，一些奢侈品牌甚至強迫授權生產商簽訂保密協議。有些一線品牌為了隱瞞其在中國或其他亞洲發展中國家生產的事實，甚至會找一些位置偏遠的加工廠來提供代工服務，有些家庭作坊型的加工廠甚至連當地人都不知道。

“幾乎國內所有的授權生產企業都簽有保護協議，被禁止透露任何細節。”該人士說，這主要是奢侈品品牌出於自身考慮，保密協議可以防止奢侈品消費群產生心理波動，從而對其產品產生負面反應。

國外一線、二線品牌在中國擁有生產線早就是普遍存在的事實了，而據其了解，各大奢侈品牌也並未對此諱莫如深，“只不過是出於品牌營銷策略的考慮，不在中國銷售中國製造的產品而已”。

據其介紹，很多奢侈品品牌在世界各地都有代工廠，而按照慣例，其產品的生產地和銷售地總是交叉的。比如在中國市場上買不到標明“中國製造”的阿瑪尼成衣，比如之前就有人曾在義大利買了一件標牌上註明“made in China”的Emporio Amarni T恤。

一方面世界知名品牌紛紛在中國代工，另一方面代工工廠也紛紛品牌化。其中不乏成功的案例，如雅戈爾、格蘭仕、富士康等。這些代工工廠以前被稱為隱身名牌或者名牌背後的名牌，是指為知名品牌加工訂做產品的品牌，雅戈爾和格蘭仕曾經都是隱身名牌。

隱身名牌的出現打破了知名品牌對價格的壟斷，讓消費者真正得到實惠。如微波爐以前為高檔電器，價格一般都在幾千元以上，格蘭仕的出現提供了價低質優的產品。迅速普及了微波爐。隱身名牌往往可以讓消費者以五分之一甚至十分之一的價格購買到和國際知名大品牌一樣的產品。面對同樣的質量和產品，卻能購買到5折甚至1折的產品，依靠優秀的質量和低廉的價格，這些代工工廠迅速成長為中國名牌乃至世界名牌。

如前文提到的香港歐莎集團就在2007年脫離服裝廠獨立註冊集團公司並註冊歐莎商標，開始了品牌化的舉措。歐莎在世界各地採取與當地知名銷售商合作，利用網路直銷的模式，減少中間環節，保證了極有競爭力的終端銷售價格。2006年歐莎開始拓展中國國內業務，在中國深圳設有有分公司，下設多個電子商務網站，主要從事服飾電子商務，嘗試通過網路進行服裝直銷，2008年開始和中國淘寶網合作。同時2008年與美國服飾零售業American Eagle Outfitters（美國鷹牌服裝公司）合作，聯合推出Martin+Osa高檔品牌服飾新的電子商務網站。短短時間的努力已經初見成效。

目前中國代工工廠中的“隱身名牌”紛紛迅速崛起，勢頭十分強勁，相信這對於中國產業轉型以及讓消費者得到更多實惠都是很有幫助的。隨著代工的品牌化，代工產品和品牌產品的區別正逐步模糊，詳《中國代工行業（OEM）發展趨勢與轉型升級分析報告》。

定牌加工是指委託方提供商標樣式或商標標識，並提出產品規格、質量要求，由承攬方按要求加工產品的行為。隨著工業生產分工專業化及對外貿易的發展，定牌加工業務日益活躍，隨之而來的商標侵權行為也逐漸增加。

定牌加工中的商標侵權行為表現形式多樣，但主要有以下幾種：

一、定牌加工中承攬方將加工數量中超額部分或因質量不合格被委託方退貨部分，未經委託方的許可擅自銷售，這種現象具有普遍性。承攬方往往認為既然委託方不接收這部分產品，考慮到企業效益，就將這部分產品銷售出去，結果造成商標侵權。如：奉化市華達保安器材廠為寧波北侖永發保險箱(集團)有限公司加工“永發”牌保險箱專用鎖，因質量問題被退貨，奉化市華達保安器材廠在未經寧波北侖永發(集團)有限公司許可的情況下，擅自將這批退貨銷售給第三方。

二、定牌加工業務中，承攬方在未依法取得委託方許可的情況下，通過一層或多層轉手加工的形式，委託承攬方在定做物上標註他人註冊商標標識。一旦除頂層外某一環節的企業被工商部門查獲，就用上一層的定牌加工協議書來掩蓋其違法行為，故意造成其合法的假象。如：奉化第六襯衫廠加工的“夢特嬌”、 “鱷魚”襯衫，是受杭州帝皇時裝有限公司委託，而杭州帝皇時裝有限公司又受台灣升圖服飾有限公司委託，升圖服飾有限公司又受台灣亞森企業股份有限公司委託，這些企業都無法提供合法的商標註冊證明文件或使用許可合同。利用這種層層轉手委託加工的形式，製造合法假象，進行商標侵權或假冒註冊商標活動。

三、以外貿出口的形式進行商標侵權。一些企業利用外貿單子做幌子，加工生產國際、國內名牌產品，由於涉及到對外貿易業務，外商是否是該商標註冊人或合法使用者，該外貿業務是否真實存在，查清有一定難度，也需要較長時間，工商部門在沒有確實證據情況下，又難以制止這種行為，違法行為人便利用這一時間差進行商標侵權活動。如：寧波鳳達制衣有限公司，受象山外貿公司寧波分公司業務員黎國彪委託，準備生產一批“鱷魚”牌襯衫，當事人已織印好商標標識和服裝掛牌，后因黎國彪未提供外貿單子而中止這筆加工業務。

上述這些商標侵權行為的普遍存在，不但侵害了商標註冊人的商標專用權，擾亂了社會經濟秩序，更嚴重的是欺騙、誤導消費者，嚴重損害消費者的合法權益。這些侵權行為的存在，有其賴以生存的環境，其原因也十分複雜，除了侵權行為人主觀原因外，既有商標註冊人的原因，又有消費者自身的影響，同時，也有經濟環境的影響，但主要的可以歸納為以下幾個方面：

《商標法》自1983年實施以來，雖經1993年修訂，但在經濟迅速發展的年代，各種新情況、新問題不斷出現。《商標法》只是籠統地規定商標侵權行為，但對定牌加工中的委託方和加工承攬方對註冊商標使用的具體權利義務未作規定，致使對定牌加工中的商標侵權行為查處缺乏明確的法律依據。

商標所有人或合法使用者對保護註冊商標專用權的意識不強、力量薄弱、方法不當。雖然有不少企業內部或行業聯合建立了打假組織，但是沒有很好地與政府職能部門、司法部門及消費者團體聯合起來，其打假行為具有片面性、局域性、短暫性。

定牌加工中的商標侵權行為，特別是層層轉手加工和外貿加工業務中的商標侵權行為，涉及面廣，跨越的地區較多，查處工作難度大，花費的時間長。又由於地方利益等因素的制約，難以全面實施處罰。而且查處這些案件需要先進的科學手段，可靠的交通工具、通訊設備及必要的財力。作為商標主管部門的工商行政管理機關，在打擊定牌加工商標侵權行為中，既缺少經費，又沒有先進的交通、通訊工具，給調查取證帶來很大困難，難以落實對定牌加工商標侵權行為的監管職能。

工商部門內部工作人員素質還跟不上當前經濟形勢發展的需要，缺少專業化、綜合型人才。特別是一些懂法律、外貿、商檢、知識產權、會計、財務的專業化人才，及具有綜合分析、判斷、協調能力並熟悉各種法律規範的綜合型人才，對複雜的定牌加工商標侵權案件往往感到無從著手。

一些加工企業純粹為了賺取少量的加工費，其主觀願望不希望發生商標侵權行為，但由於自己缺乏對《商標法》的了解，在承攬加工業務時未能嚴格審查委託方的資格證明和商標註冊證明文件，僅憑委託方的生產計劃單及外貿單子，就進行定牌加工，結果造成商標侵權。

解決定牌加工中的商標侵權，應從以下幾個方面著手：

完善法律規範

通過立法，完善商標法律規範。一是將定牌加工中委託方向承攬加工方提供合法有效的商標註冊證明文件，承攬方審查有關商標註冊證明文件作為法律義務，以法律條文的形式確定下來。在承攬加工業務中，若涉及註冊商標的，委託方必須將有效的商標註冊證明文件隨同承攬加工業務一併交給承攬加工方，承攬加工方承接加工業務時，必須嚴格審查委託方提供的商標註冊證明文件及其他相關資料，並在加工承攬合同中有明確的條款，加工業務結束后承攬方應將上述材料歸檔、備查。二是法律賦予商標監督管理部門在查處定牌加工中的商標侵權行為時，有權要求承攬方限期提供合法有效的商標註冊證明文件，逾期未提供的可按商標侵權或假冒註冊商標行為認定。這樣，一方面促使承攬加工方依法主動地去索取、審查商標註冊證明文件，以防止侵權行為的發生，另一方面也有利於工商行政管理部門對定牌加工中商標侵權行為的及時認定和查處。

加大普法力度

需要繼續加大《商標法》的宣傳力度。通過宣傳不僅要使生產經營者懂得有這麼一部法律，還要懂得法律規定的權利義務是什麼，禁止什麼，構成違法行為應該受到什麼樣的制裁。由於我國的生產經營者整體素質不是很高，所以光靠一文公告、幾條標語、出版幾本書刊還遠遠達不到宣傳教育的目的。要通過舉辦培訓班、講座、知識競賽等多種手段，利用電視、報紙、書刊、畫冊、台曆、卡通、漫畫等多種形式進行宣傳教育，使他們真正了解商標法律。同時鼓勵生產經營者通過聘任法律顧問，為自己提供法律諮詢服務，保障企業自身運行合法化。

商標所有人的管理

註冊商標所有人要加強對自己註冊商標的管理、使用和保護，建立、健全商標管理制度。對商標的設計、申請、註冊、印製、保管、發放、使用、變更、轉讓、許可、成交、出口、加工承攬、廣告宣傳、展覽等一系列工作都要進行嚴格管理，企業領導要親自抓、親自做出決策。同時，視工作量大小安排專人或兼職人員管理商標工作。要求職工樹立起維護商標信譽的觀念，並發動職工在Et常生活、工作中密切關注本企業商標的被侵權信息，在企業中形成人人保護本企業註冊商標專用權的氛圍。

建立完整保護體系

建立一個企業自我保護、工商行政管理機關的行政保護、人民法院的司法保護、以及廣大消費者的社會保護結合起來的，具有綜合功能、全方位的網路體系。企業建立專門的打假護權機構，並將

本企業商標使用許可、定牌加工企業名錄、地址等主要情況及相關資料定期發送全國本企業產品市場或可能出現侵權行為的省、地(市)、縣工商行政管理機關和消費者團體，使他們時時掌握企業商標使用的動態信息，以便於及時發現和查處商標侵權和假冒註冊商標行為。

提高工商幹部水平

要提高工商行政管理機關幹部的自身素質和硬體設施，培養造就一批懂業務、有能力的綜合型人才。要保證工商行政管理機關在查處定牌加工的商標侵權行為時有足夠的經費，同時配置現代化的交通、通訊設施，建立功能強大、數據全面、反應靈敏的商標信息網路系統。只有這樣才能形成合力，查處各種定牌加工中發生的高難度的商標侵權案件。

加強監督力度

建立巡查制度和聯絡員制度，加強工商行政管理機關對定牌加工商標侵權行為的監管力度。各工商所在轄區內確定部分信譽好的、遵紀守法的企業作為聯絡員的聯繫點，由聯絡員每月進行一次檢查，並設立巡查組，對非聯繫點企業進行兩個月一次的巡查。巡查組檢查的企業與聯絡員聯繫的企業相互不交叉。巡查組、聯絡員利用工商行政管理機關監管大市場和行政執法的綜合職能，對企業進行定期檢查，將檢查中發現的定牌加工商標侵權案件提交歸口業務線處理。

工商部門內部監督

加強工商行政管理機關的內部監管機制，確立“一案查到底”的辦案規則，並根據案件難易程度規定辦結案件的時限。對半途而廢或不依法查處的行為進行相應的行政處分。在全國工商行政管理系統建立協作網路，明確職責，實行責任追查制度。