經營行為

到底什麼才是“經營行為”這是一個重要的問題，弄清這個問題，對我們現在的企業登記、市場管理，甚至對目前的商事登記立法（大概是《商事登記條例》）都有重要意義。但是，這的確是一個十分困難的問題。

“經營行為”應當是為牟取利潤而進行的活動。

這種活動通常是直接牟取利潤，例如一個工廠、一個商店的活動等等；也可能是間接地牟取利潤，例如企業做廣告是付出（廣告成本），但它這種付出是為了爭取更多的客戶。如果事情如此，我們也可能不再提例如“什麼是經營行為”的問題了。

事實上，一些看起來是經營行為的“行為”，一些人並不認為是經營行為，例如律師所的行為、公證處的行為、醫院的行為、學校的行為等等。江平教授是這樣解釋律師行為的：“一個基本的觀點必須明確，就是律師本身雖然他也收費，但是他終究不等同於為盈利為目的的企業。，甚至他賺的錢可能比一個企業要多得多。”（江平，1997）也就是說，企業賺的錢是利潤，而律師賺的錢是“報酬”。江平進一步解釋說：“我覺得律師的收費和商人的利潤是絕對不一樣的。我們常常說律師是智力投資，但是他和商業領域裡面的資本投資的的概念是不一樣的。投資所得的是利潤，收費得到的是服務的報酬，中介的報酬。利潤可以是無限的利潤，而報酬只能是所付出的勞動、所付出的服務中介的合理報酬。而利潤是完全可以和他的投資不成正比的。投入一分錢，可能獲得100萬。”（江平，1997）我們這裡無意評論江平教授的觀點，但是由此可以看出，沿著投入（體力或智力）——獲得超出投入的錢（利潤或報酬）習慣思路看經營活動似乎簡單了一些。既然經營活動難以斷然界定，對一些看似經營的單位，就難以讓他們去登記註冊。例如現在的律師所、公證處、醫院、學校等等，雖然這些行業是公認的高收入行業。

難以區分，可是管理活動還要進行，難以區分也要區分，終究要有些辦法。目前我國有三種辦法處理這類問題。

例如，《城鄉個體工商戶管理暫行條例》第二條規定：“……依法經核准登記後為個體工商戶。”第三條規定：“個體工商戶可以在國家法律和政策允許的範圍內，經營工業、手工業、建築業、交通運輸業、商業、飲食業、服務業、修理業及其他行業。”第七條規定：“……領取營業執照后，方可營業。”這三條規定明確了三個問題：什麼是個體工商戶——依法核准登記的；個體工商戶可以幹什麼——經營工業……；憑照經營。

工商行政管理部門說這是經營行為，另一個部門說不是經營行為，那就爭論，最後的結果可能是有結論，也可能不了了之。再以律師舉例。1990年3月，司法部就律師事務所工商登記問題發專文，認為工商行政管理機關雖然要求律師事務所進行工商登記，但律師是國家法律工作者，律師事務所是向社會提供法律服務的事業單位，不是經營性組織，律師事務所經省、自治區、直轄市司法廳（局）批准，即可開展律師業務，不應進行工商登記。以後的《律師法》則從法律上對此進行了確定。不了了之的例子例如診所。1996年國家工商局就醫療機構登記問題有一個答覆，答覆認為根據《中華人民共和國企業法人登記管理條例》第二十八條、第三十五條第二款的規定，對由國家核撥經費的醫療機構，可以不登記註冊；凡國家不再核撥經費，實行企業化經營的事業單位，包括醫療機構，均應辦理登記註冊。凡從事醫療業務的各類企業，包括實行股份制、獨資、合資、合作經營的，均應辦理登記註冊。而且上述醫療機構應按《醫療機構管理條例》的規定，先到衛生行政部門辦理審查批准手續，取得設置醫療機構的批准后，再到工商行政管理機關辦理登記註冊，領取營業執照后，方可從事經營活動。對應登記註冊而不辦理登記註冊，擅自從事經營活動的，工商行政管理機關應當依照企業登記管理的有關規定進行處理。國家工商局1997年又強調了這個觀點。但是《河南省醫療機構管理辦法》第十五條規定：醫療機構執業應當按照國家和本省有關規定進行登記，填寫《醫療機構執業登記註冊書》，經批准其設置的衛生行政部門審核，取得《醫療機構執業許可證 》後方可執業。醫療機構應當按照執業登記的項目，開展診療活動。《海南省醫療機構管理辦法》第九條進一步明確：“從事醫療執業活動的人員，應當取得執業醫師資格，並在縣級以上衛生行政部門登記註冊。未取得醫師資格並依法登記註冊的，不得從事醫師執業活動。”以上兩個法規通篇沒有工商登記註冊的詞語。於是就出現了工商讓符合條件的醫療機構登記，而地方法規另有規定的，就按地方法規；沒有地方法規的，也有登記的，也有不登記的。

這就是目前進行的商事立法工作