實質刑法觀

新一輪刑法學派之爭即形式犯罪論與實質犯罪論之間的爭論並不僅僅是犯罪論體系的對立，它反映了形式與實質刑法立場之間的緊張關係。為此，《實質刑法觀》在將刑法中所有基本問題（刑事法治模式、罪刑法定主義、犯罪概念、犯罪論、解釋論等）還原到法律形式與實質理性對立統一層面上分析后，《實質刑法觀》認為，法律實質理性對形式理性的介入，形式到實質法治國的嬗變，兼具形式與實質內容的現代罪刑法定原則的興起與古典罪刑法定原則的終結，形式的犯罪概念的解除，犯罪構成要件的功能由形式的人權保障到實質的人權保障的轉化，以及大陸法系中構成要件由事實類型到價值性的確立，決定了刑法應建立以形式的定型犯罪論體系為前提、以實質可罰性為內容的實質犯罪論體系；對犯罪構成要件的解釋不能僅從形式上進行，而應從是否達到了值得刑事處罰的程度進行實質的解釋。此即《實質刑法觀》所提倡的實質刑法觀。

劉艷紅，湖北武漢人，法學博士、博士后，東南大學法學院教授、博士生導師；中國法學會刑法學研究會理事，東南大學校學術委員會委員，江蘇省”333高層次人才培養工程”首批中青年科技帶頭人，2008年入選教育部”新世紀優秀人才支持計劃”。個人專著有《開放的犯罪構成要件理論研究》、 《罪名研究》，合作著作有《人格刑法導論》、 《行政刑法的一般理論》，主編教材《刑法學總論》、 《刑法學各論》。

第一章 理性選擇：形式與實質的(合)理性

一、理性主義法律觀

(一)理性主義法律觀的演變：法律與理性的傳統

(二)理性主義法律觀的本質

二、法(律)的合理性問題

(一)黑格爾的法律合理性觀

(二)馬克斯·韋伯的法律合理性觀

(三)麥考密克的法律合理性觀

三、形式合理性與實質合理性的辯證統

(一)實證法學派對法律實質合理性的責難

(二)超驗自然法與法律實質合理性之肯定

(三)法律(合)理性之內容：形式與實質合理性的辯證統

四、理性選擇——形式合理性抑或實質合理性

(一)實質合理性對於形式合理性的實現具有重要作用

(二)法律的形式合理性優越於實質合理性

(三)結論

第二章 刑事法治模式：形式與實質的法治國

一、法治國模式：形式與實質的法治國

(一)古典法治理念：形式與實質法治國思想之雛形

(二)近代法治理念：形式與實質法治國思想之形成

二、刑事法治國之標誌：罪刑法定原則

(一)古典法治國思想及近代自由法治國思想與形式罪刑法定原則

(二)形式罪刑法定原則到實質罪刑法定原則的形成

(三)結論

三、形式與實質刑事法治國之基本模式

(一)形式合理性——形式的刑事法治國之堅守

(二)實質合理性——實質的刑事法治國之構建

四、現代社會包容性刑事法治國之構建

(一)形式與實質的刑事法治之衝突

(二)出路——包容性刑事法治國之提倡

(三)結論

第三章 犯罪概念：形式與實質犯罪概念

一、形式犯罪概念到實質犯罪概念之發展

(一)我國混合犯罪概念的立法發展

(二)混合犯罪概念與實質犯罪概念之關係

二、形式犯罪概念與實質犯罪概念之聚訟

(一)對實質犯罪概念的批判觀點之概括

(二)完善我國犯罪概念的方案意見之歸納

三、實質犯罪概念與社會危害性之合理性

(一)混合犯罪概念具備存在的一般合理性

(二)混合犯罪概念具備存在的優越合理性

四、實質犯罪概念與社會危害性之價值立場

(一)在犯罪圈外，形式合理性是實質合理性的制度保

(二)在犯罪圈內，實質合理性是形式合理性的實現手

五、結論

第四章 犯罪論：形式與實質的犯罪論

一、以行為為中心的古典形式犯罪論體系

(一)古典犯罪論體系的出發點：形式構成要件論

(二)形式構成要件論的兩大特性：無價值性與客觀性

(三)小結

二、價值判斷與實質的犯罪論體系之形成

(一)規範性與主觀性構成要件要素的發現

(二)構成要件與違法性之間關係的深層變化

(三)形式犯罪論的崩潰與實質犯罪論的初顯

三、形式犯罪論與實質犯罪論之對立

(一)形式的犯罪論

(二)實質的犯罪論

(三)形式犯罪論與實質犯罪論之爭點

四、我國刑法中形式與實質的犯罪論之爭

(一)我國與大陸法系犯罪論體系的簡要比析

(二)我國形式與實質的犯罪論之對峙

第五章 現代社會與實質的犯罪論體系

一、構成要件是實質規範評價的類型形態

(一)背景一：大陸法系國家刑法犯罪論體系

(二)背景二：我國刑法犯罪論體系

二、現代刑法的目的論犯罪論體系之要求

(一)犯罪論體系：範疇論與目的論

(二)現代刑法犯罪論體系——目的論體系之提倡

(三)實質的犯罪論體系——目的論體系之要求

三、刑法規範在適用中是先行的裁判規範

(一)靜/動態雙層面刑法規範的不同性質

(二)刑法規範是適用中先行的裁判規範

(三)刑法裁判規範與實質的犯罪論體系

四、現代刑事法治國家構成要件的新機能

(一)構成要件之傳統機能：自由權保障與個別化機能

(二)現代刑事法治國家構成要件之新機能

甄別值得處罰的法益侵害行為

(三)構成要件的新機能要求建立實質的犯罪論體系

第六章 刑法方法論與實質刑法解釋論

一、刑法方法論的本體論與工具論之爭

(一)我國刑法學界刑法方法論問題意識的形成

(二)刑法本體方法論與刑法工具方法論之分野

二、刑法本體方法論到工具方法論的範式轉型

(一)刑法的學科特性要求進行範式轉型

(二)刑法的正義性目的要求進行範式轉型

(三)小結

三、刑法方法論的未來趨勢：走向實質的刑法解釋學

(一)實質的刑法解釋論之提倡

(二)實質的刑法解釋論之意義

四、結論

參考文獻

後記

補記

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