利他合同

儘管大陸法各國對利他合同均有相應規定，但從中國合同法64條規定的情況看，並未賦予第三人任何權利，因此一般認為中國合同法沒有承認利他合同。中國《保險法》第21條規定，受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權的人，投保人、被保險人可以為受益人。這表明《保險法》以民事特別法的方式突破了合同相對性的一般原則。

利他合同以當事人之間的基本合同有效及使當事人之外的第三人直接取得債權為成立要件。利他合同成立后，即對第三人、債權人、債務人發生效力。

對於第三人的效力

利他合同成立后，第三人就享有合同的權利。該權利不是因第三人承諾或債權人代理或轉讓取得的，而是第三人依利他合同直接取得的，是第三人依合同對債務人所享有的固有權利。合同當事人雖可以為第三人設定權利，但不能強迫第三人接受該權利。因此，第三人的權利因其同意接受而確定。在第三人權利沒有確定前，當事人可以變更或撤銷第三人利益合同。

第三人接受權利的意思表示，可以採取明示的方式，也可以採取默示的方式，可以由第三人為之，也可以由第三人的繼承人為之。但該意思表示應向誰作出，則有不同認識。日本、瑞士等民法規定，第三人接受權利的意思表示應向債務人作出。如《日本民法典》第 537條第2款規定：“第三人的權利，於其對債務人表示享受契約利益時的意思時發生。”德國、法國等國民法典則沒有明確規定。我認為，第三人可以向債權人或債務人中的任何一人作出接受權利的意思表示。因為債權人和債務人同為合同當事人，向任何一方表示應具有同等效力。第三人表示接受權利后，於合同所規定的範圍內，享有債權人的權利，有權直接請求債務人履行義務，有權請求不履行義務的債務人承擔違約責任，有權就其權利進行轉讓、抵銷、免除等。但第三人並不是合同當事人，所以，他不享有變更或解除合同的權利，即使合同有撤銷的原因，第三人也不得撤銷合同。按通說，當事人只能為第三人設定權利，不能設定義務。但這不等於第三人只享有權利，不承擔義務。第三人對於與其實現權利有關的義務必須承擔。如收貨人按規定領取貨物，即為履行一定的義務。

第三人不接受權利，亦應作出不接受的意思表示，該意思表示依《德國民法典》第333條中規定，應向債務人作出。我認為，與第三人接受權利的意思表示一樣，第三人不接受權利的意思表示亦可以向債權人或債務人中的任何一方為之。第三人表示接受權利后，能否再為不接受的意思表示？有人認為，第三人表示享受利益的意思后，不得再為不欲受益的意思表示；而有人則認為，第三人表示享受利益之意思后，非經債務人同意，不得再變為不欲享受利益之意思表示。后一種觀點是可取的。因為，利他合同中，債權人不能強迫第三人接受或不接受權利。而債務人作為履行合同義務的人，第三人表示接受權利后，往往為向第三人履行做了必要的準備工作，如不經債務人同意，則可以導致債務人遭受損害。第三人表示不接受權利后，對當事人間有何效力？有人認為，第三人對於契約當事人的一方表示不欲享受契約的利益，視為自始未取得權利，由契約所發生的權利自始歸於無效。也有認為，第三人表示不接受權利的，視為自始未取得權利。第三人不接受權利，視為自始未取得權利是正確的。對此，《德國民法典》第333條中規定：第三人對立約人拒絕因契約而取得的權利時，視為自始未取得權利。但是，由合同所發生的權利並不能歸於無效。中國學者通說認為，該權利應由為第三人利益訂立的合同當事人享有。我認為，除此之外，當事人還可以重新指定第三人。

對債權人的效力

依利他合同，債權人有權請求債務人向第三人履行，但不能請求債務人向自己履行。債權人的這種權利與第三人的權利是內容不同的兩種權利，而非連帶債權。在債務人不履行義務時，第三人可以請求債務人承擔違約責任，固無疑問。問題在於，債權人是否也得要求債務人向自己承擔違約責任。對此，學說上有不同的主張。有人認為，債務人原只對第三人負有給付義務，萬無因自己不履行義務的結果致使其向二人為給付義務的理由。有人則認為，債權人有請求債務人向第三人履行義務的權利，所以當債權人因債務人不向第三人履行而受損害時，亦得請求賠償。我認為，在債務人不履行義務時，債權人可以要求債務人向自己承擔違約責任，但應當予以嚴格限制，否則將有失公平。因為，債權人既然有權要求債務人向第三人履行義務，則債務人不履行這種義務，即對債權人產生違約。但因債務人應向第三人承擔違約責任，所以，債務人自己不應再承擔與第三人的違約責任內容相同的違約責任。然而，若債務人不履行義務給債權人造成損害的，則債務人應向債權人承擔違約責任。

利他合同成立后，若發生法定事由，債權人可否解除合同？理論上有不同的看法。有人主張，債權人不必為了第三人利益而剝奪自己的利益，所以，若發生法定事由，債權人可以解除合同；有人則主張，債權人雖可以行使解除權，但應受限制，以免影響第三人的利益。我認為，為保護第三人的利益，在第三人同意的情況下，應當允許債權人解除合同。這種主張也是德國、日本、瑞士民法的通說。

對債務人的效力

依利他合同，債務人應向第三人履行義務。向第三人履行義務，同時也是對債權人履行義務。如果債務人不履行義務，應向第三人及債權人承擔違約責任。因債務人向第三人履行的義務由合同而產生，故債務人對於因合同所產生的一切抗辯，均可以對抗第三人。如《德國民法典》第334條規定：“立約人得以契約所生的一切抗辯，對抗第三人。”《日本民法典》第539條規定：“基於第537條所載契約而生的抗辯，債務人可以以之對抗受契約利益之第三人。”但債務人的抗辯僅以由合同產生的為限，但非因合同所產生的抗辯。如對債權人抵銷的抗辯，則不得對抗第三人。

債務人向第三人履行義務后，若補償關係已不存在，則債務人可以依不當得利請求返還。但債務人應向誰請求返還，不無爭議，如向第三人請求說、向債權人請求說、對價關係有償無償說等。債務人應向債權人請求返還。因為債務人系依與債權人之間的合同向第三人履行義務的。但若補償關係和對價關係均不存在，債權人應向誰請求返還不當得利呢？有人認為，債務人可直接請求第三人返還不當得利，是為直接請求說；有人認為，債權人對第三人享有不當得利請求權，從而債務人得依不當得利之規定向債權人主張返還其對第三人之不當得利請求權，是為雙重請求權說。后一種學說是可取的。它強調履行關係，符合不當得利的基本原則，兼顧了當事人的利益。

其一、第三人依何種根據取得權利，即第三人取得請求權的權源或基礎是什麼？主要有以下幾種學說：1、債權轉移說，第三人的請求權經受讓債權而得。2、直接取得說，第三人的請求權由法律規定直接獲得。3、無因管理說，第三人是被管理人而享有當然受益權。4、代理說，第三人因追認無權代理而取得請求權。5、請求權讓渡說，第三人並不直接受讓債權，而是受讓其中的請求權權能，債權仍由債權人享有。類似的情況還有消滅時效完成後的“自然權利”。

其二、當第三人明確表示反對當事人為其設定權利或者拒絕接受第三人的給付所生之法律後果，即第三人放棄權利時，債權人是否有權請求債務人向自己給付？答案應該是肯定的。如上所述，債權人讓渡於第三人的僅為請求權能，當第三人不行使或放棄請求權時，債權人可基於本權行使請求權。

《合同法》通過後，學者們對第64條和第65條的意義存在不同的理解，許多學者將這兩條規定理解為是關於涉他合同的規定。其中，第64條規定的是“利他合同”，第65條規定的是“負擔合同”。《合同法》第64條規定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。”第65條規定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。”我認為，《合同法》第64條不是對利他合同的規定，第65條也不是對負擔合同的規定，其主要理由如下：

第一，從合同法起草的內容來看。在《合同法專家建議稿》中曾規定了利他合同的基本規則，承認了第三人的直接請求權，且該權利自第三人向債務人表示接受時產生，債務人可以對抗債權人的抗辯對抗第三人。但在正式通過的《合同法》中，則取消了上述規定，而設計了第64條和第65條。可見，《合同法》的規定與專家建議稿的設計是完全不同的。

第二，從合同法的結構來看，《合同法》第64條和第65條的屬於“合同的履行”一章，從體系解釋的角度看，這兩條規定顯然應屬於合同履行的內容。而利他合同屬於合同的效力問題，如果認為上述兩個條文是對利他合同和負擔合同的規定，則與合同法的整個體系不相符合。

第三，從合同法規定的內容來看，該法第64條和第65條只是規定：當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任；當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。可見，按照第64條的規定，第三人並沒有取得直接向債務人請求履行的權利，而債務人不履行履行的，也不對第三人承擔違約責任而是對債權人承擔違約責任。按照第65條的規定，第三人也沒有負擔向債權人履行的義務，而第三人未向債權人履行債務的，也不對債權人承擔違約責任而是由債務人承擔違約責任。可見，《合同法》第64條和第65條雖然也涉及到了第三人，但該第三人在合同中既不能享有權利，也不負擔義務，這顯然與利他合同、負擔合同的法律屬性不相符合，而完全屬於第三人履行規則問題。

利他合同為涉他合同的一種。涉他合同是合同內容，亦即合同效力涉及第三人的合同。在涉他合同中，若是合同權利涉及第三人，則為利他合同，又可稱為第三人利益合同、向第三人給付的合同、使第三人取得債權的合同、為第三人利益訂立的合同等；若是合同義務涉及第三人，則為負擔合同，又稱為第三人給付合同。所謂利他合同，是指合同當事人一方不為自己設定權利，而為第三人設定權利，並約使他方當事人向第三人履行義務，第三人由此而取得直接請求履行權利的合同。利他合同等是各國法中十分重要的一種合同類型，受到各國的普遍重視。

大陸法上的利他合同

合同是當事人之間意思表示一致的結果，因此，合同的效力一般不涉及第三人。這就是所謂的合同相對性原則。利他合同最初在羅馬法並沒有得到承認，羅馬法基於“任何人不得為他人締約”（Alteri stipulati nemo potest）這一原則，認為為第三人利益達成的契約原則上無效，其無效的原因在於：“締約行為應在要約人和受約人之間達成” （inter stipulantem et ptomittentem negotium contrahitur）。而且根據古典制度，契約的約束性主要是以“行為”（nrgotium）或者“原因”（cause）為根據，而不是以意思為根據。然而，出於實際精神或編纂者思想的滲透，人們卻在這種無效情形中發現了這樣一種理由：向第三人給付並不為債權人帶來利益。但是，當締約人與履約人有利害關係時，更準確地說當向第三人給付是一種本來就應由締約人履行的給付，因而完全可以說後者實質上是在為自己締約時，為第三人的利益締約是有效的。在承認締約人之間契約有效之後，享受給付的第三人是否也擁有訴權，這是另一個問題。羅馬法在不少例外情況是承認第三人的這種訴權的，這是優士丁尼明文規定的或由他添加在古典文獻之中。

法國民法受羅馬法的影響，並沒有放棄“任何人不得為他人締約”的原則，僅在特定情況下允許為第三人設定利益。《法國民法典》第1165條規定：“契約僅在諸締約當事人之間發生效力。此種契約不損害第三人，並且僅在本法典第1121條規定的情形下，才能使第三人享受利益。”第1121條規定：“在為第三人利益訂立契約是為本人訂立契約的條件，或者是向他人贈與財產的條件時，亦可以為第三人利益訂立契約；如果第三人表明願意享有該契約之利益，訂立契約的人不得撤銷之。”上述規定表明，法國民法並沒有全面承認利他合同，而是將利他合同嚴格限定在一定的範圍之內。在法國民法上，關於第三人為何取得權利問題，一直存在著不同的學說。一是轉移說，認為利他合同包含了兩個階段的不同行為：一為當事人通過訂立合同而取得某項權利，二為當事人將其獲得的權利轉移給第三人，因此，在當事人和第三人之間，存在一個關於轉讓權利的合同，第三人獲得權利正是根據這一原因。二是無因管理說，認為當事人為第三人設定權利而與他人訂立合同，目的是為了“管理”受益人的事務，而第三人一旦表示接受，則當事人的管理行為便獲得承認。三是權利直接發生說，認為第三人雖非合同的當事人，也非合同一方行為的被代理人，但因該合同而直接獲得某得權利，這是合同相對性原則的一種例外。這種學說為法國多數學者所贊同。上述法國學者的爭議表明，法國民法理論始終將第三人利益條款視為依附於當事人所訂立合同的“附加條件”，因此無法形成利利合同的基本觀念。

德國民法改變了法國民法的作法，將第三人利益條款予以獨立化。《德國民法典》於第二編“債的關係法”第二章“因合同而產生的債的關係”中專設一節（第3節）詳細規定了“第三人履行給付的約定”，從而建立了完備的利他合同制度。該法第328條規定：“當事人得以契約訂立向第三人為給付，並使第三人有直接請求給付的權利。”關於利他合同有效的理由，在德國民法上甚有爭議，主要有四種觀點：一是承諾說，即當事人共同為要約，第三人對之為承諾；二是代理說，即依無權代理之關係，說明第三人取得權利的理由；三是傳來說，即以第三人系受受約人權利的讓與；四是直接取得說，即第三人因當事人之間的契約而直接取得權利。第三人為何直接取得權利，有謂為對於第三人的單獨行為；有謂合同行為；有謂為契約得為對於當事人以外之人發生有利益之法律效力，此為契約說，為今日之通說。

利他合同

此後，大陸法系各國民法均對利他合同作了規定。例如，《義大利民 法典》第1411條規定：“當對契約人有利的情況下，為第三人的利益訂立的契約有效。除有相反約定外，第三人就契約的效力獲得對抗承諾人的權利。但是，該契約在第三人作出希望取得契約利益的表示之前，得被締約人撤銷或變更。” 《日本民法典》第537條第1款規定：“依契約相約，當事人一方應對第三人實行某給付時，該第三人有直接對債務人請求給付的權利。”

英美法中的利他合同

在英國法中，因受合同相對性原則的影響，英國沒有承認利他合同的一般規則，只是在某些涉及第三人利益的合同訴訟中判決第三人勝訴，根據的是所謂“法定允諾說”，即通過法律擬制來認可（被允諾人）債權人之外的第三人也享有訴權。例如，在涉及合同權利信託、保險合同、商業習慣、關於土地的合同、轉讓、代理（包括不露名的當事人學說）、由於死亡的轉讓和破產或無支付能力等方面，都承認了合同相對性原則的例外。在英國，第三人不能根據合同要求獲得權利的原則在法院和學者中受到相當嚴厲的批評，因為它只被用來破滅第三人的合法希望，在交易的擔保方面會無形中損壞公眾的社會利益，而且不利於通商。因此，法律複審委員會在第六次中期報告中提出了如下建議：如果一份合同其條款明確規定直接授予第三方當事人以權益，只要立約人有權為第三方當事人提出而針對受約人有效地進行任何辯護，則第三方當事人就有權以他自己的名義執行該項規定。第三方當事人的權利可因合同規定廢止之，但必須經合同合同當事人的一致同意並在第三方當事人明確表示或以行為表示接受合同之前行之。但直到1996年，英格蘭和威爾士法律委員會提出《合同法〈第三人保護〉》的議案草案，再次建議“使締約人較容易地將要求強制履行合同的權利賦予合同外的第三人成為可能”，並於1999年11月11日由英國議會通過實施之後，第三人權利保護問題才真正在立法上得以解決。

在美國法上，美國法院很早就承認了利他合同。紐約上訴法院於1859年審理的勞倫斯訴福克斯一案被認為是第一個在美國契約法上承認第三人訴權的判例。1933年的《美國合同法重述》詳細規定了利他合同的保護，並將第三人分為三類：一是受贈受益人（Donne beneficiaries）、債權受益人（Creditor beneficiaries）、意外受益人（Incidental beneficiaries）。前兩種受益人可以依合同取得法律上可強制執行的權利，而意外受益人不能依合同取得任何權利。 1981年的《第三次合同法重述》在利他合同的立法上作了些修改，將債權受益人與受贈受益人並稱為有意受益人（Intende beneficiaries），承認附條件和蓋印利他合同，規定受益人拒絕接受時，視為自始未取得權利。受益人的不確定不影響合同的效力，只要受益人可得確定的合同，承諾人基於合同所生抗辯均可對抗受益人。合同如果沒有賦予受益人不可撤銷的權利，當事人便享有變更、撤銷合同的權利，除非受益人對於合同的信賴而實質地改變了自己的地位，或者已就這一合同而提起了訴訟，或者已向合同當事人表示接受該利益。

二、利他合同合同的功能和原因關係利他合同現已成為各國合同法上的一項重要制度，是對合同相對性原則的突破。有學者主張，承認利他合同系基於如下三條理由：一是基於對當事人意思的尊重，二是保護第三人信賴利益的需要，三是成本節約的考慮。利他合同之所以能為各國法律所承認，其原因在於它可以滿足合同當事人的特殊需要，有著特殊的功能，這主要體現：一方面，利他合同便利於當事人。在利他合同中，債權人往往對第三人負有某種給付義務，而債權人本應履行這項義務。但債權人通過與債務人簽訂利他合同，債權人不向第三人履行義務，而使債務人直接向第三人履行義務。這樣，實際上是一人履行消滅了二人的債務，達到了債權人自己向第三人履行的效果，既縮短了履行時間，又簡化了履行手續。故有學者將具有這種功能的利他合同稱為“縮短給付之第三人利益合同”；另一方面，利他合同有利於扶助第三人。在利他合同中，有時債權人對第三人並無給付義務，但債權人為照顧第三人，使債務人向第三人履行義務，從而達到扶助第三人的目的。如指定受益人的人身保險合同，投保人就是為了扶助受益人而與保險公司簽訂合同的。故有學者將具有這種功能的第三人利益合同稱為“具有照顧性質的第三人利益合同”。

利他合同本身不是一個具體的合同類型，而是對附加了第三人利益約款的當事人之間的具體合同的概括。利他合同，就其結構而言，雖有主張基本合同與第三人利益約款系兩個合同並存，其間有主從關係，但以兩者構成一個合同的主張為通說。在一個合同當中，債務人為何願意與債權人約定為第三人設定權利，債權人又為何欲使債務人向第三人履行義務？其間必有原因關係存在。其中，前者是債權人與債務人之間的關係，稱為補償關係；後者是債權人與第三人之間的關係，稱為對價關係。

補償關係是債權人與債務人之間的法律關係。這種法律關係是一種債的關係，只能因合同產生，不能基於其它原因產生。實際上，補償關係就是當事人之間的基本合同關係。這種合同關係可以是雙務的、有償的，如買賣合同、運輸合同、保險合同等，也可以是單務的、無償的，如贈與合同、借用合同等。有人認為，補償關係無須必為由合同而生之債權關係，亦得為基於其他原因而成立之債權關係，例如，基於侵權行為而負損害賠償債務者，向第三人為給付，以代替向債權人為給付而成立為第三人利益合同。補償關係只能是因合同而產生的債的關係。因為在利他合同中，補償關係只有通過當事人之間的基本合同關係反映出來，才會有利他合同的存在。在基於侵權行為等原因而產生的債的關係的情況下，債權人使債務人向第三人履行，以代替債權人履行，並非第三人利益合同問題，而只是第三人履行的問題。

對價關係是債權人與第三人之間的法律關係，又稱利益關係，這種法律關係是多種多樣的。從性質上看，可分為債的關係和其他法律關係。債的關係包括基於合同、不當得利、無因管理、侵權行為等原因所產生的所有的債的關係，其他法律關係是除債的關係之外的法律關係；從原因上看，可分為債權人利益的對價關係和為第三人利益的對價關係。為債權人利益的對價關係是債權人為了自己獲得利益而與第三人發生的法律關係，或為消滅既存債務，或為取得債權。在這種情況下，債權人只是形式上為第三人利益，而實質上是為自己的利益。“縮短給付之第三人利益合同”即屬這種情況。債權人為第三人利益的對價關係是債權人為使第三人獲得利益而與第三人發生的關係。在這種情況下，債權人無論從形式上或是實質上都是為了第三人利益。“具有照顧性質的第三人利益合同”就屬於這種情況。

補償關係與對價關係是利他合同中兩種相互聯繫又各自獨立的原因關係，但二者對利他合同起著不同的作用。補償關係對第三人利益的成立起決定性作用，只有補償關係存在，利他合同才存在，補償關係不存在（如無效或被撤銷），利他合同亦不會存在；對價關係對利他合同的成立並無決定性作用，當事人在訂立利他合同時，不必表明對價關係的存在。對價關係的有效成立與否，對利他合同的成立並無影響。所以，債務人不得以對價關係無效為由拒絕向第三人履行，已向第三人履行的，債務人也不得請求返還，唯有債權人得以不當得利請求第三人返還。