法官如何思考

《法官如何思考》為美國著名法官、學者理查德。波斯納的最新專著，也有美國學者稱其為波斯納最重要的著作。在《法官如何思考》中，波斯納基於多學科領域的研究，並結合他本人長達27年擔任美國聯邦上訴法院法官的司法經驗，分析了種種司法行為和法官職任考量，這一分析迥異於以往對司法以及法官的研究，其關注的是與法官行為緊密聯繫的認知和情感的社會和制度塑造。波斯納的分析表明，儘管大多數（常規）司法決定似乎都是法條主義驅動的，但法官絕不是“自動售貨機”，只是機械地適用已有規則或按既定法理推理模式決策的法條主義者，相反，其政治偏好或法律以外的其他個人性因素，例如，法官個人特點以及生平閱歷和職業經驗，會塑造他的司法前見，進而直接影響其對案件的判斷。

波斯納關於法官行為的分析是具有普適性的，其提出的問題和分析建議在中國語境中也同樣適用：法官是如何行為的，為什麼如此行為，行為的後果可能為何，以及哪些智識工具最適合分析這些問題。

理查德。波斯納，先後以最優生和年級第一名畢業於耶魯大學英文系（1959）和哈佛大學法學院（1962）。曾任美國聯邦最高法院大法官助理、聯邦政府律師、斯坦福大學法學院副教授（1968）、芝加哥大學法學院教授（1969）和講座教授。1981年出任美國聯邦第七巡迴區上訴法院法官至今（1993～2000年任首席法官），同時擔任芝加哥大學法學院高級講師。

引論

第一編 基本模型

第一章 司法行為的九種理論

第二章 作為勞動力市場參與者的法官

第三章 作為偶爾立法者的法官

第四章 立法性法官的思維

第二編 模型的展開

第五章 司法環境：法官的外部約束

第六章 改變環境：職任與薪水問題

第七章 司法方法：審判的內在約束

第八章 法官並非法律教授

第九章 實用主義審判不可避免？

第三編 最高法院大法官

第十章 最高法院是政治性法院

第十一章 全盤性憲法理論

第十二章 司法世界主義

結語

致謝

索引

第一章　司法行為的九種理論

我從態度理論開始。態度理論主張，法官帶進案件的政治偏好最好解說了法官的司法決定。為努力驗證這一理論，多數研究都從任命這些法官的總統所屬政黨來推斷他們的政治偏好，儘管承認這個替代很粗略。研究重點是聯邦法官，特別是最高法院大法官。州法院法官當然不是由美國總統任命的，有時他們的任命方法——例如，通過非黨派的選舉——很難在政治上進行分類。

預測是，民主黨總統任命的大法官和法官會極大部分投票支持“自由派”結果，例如偏袒僱員、消費者、小企業主、刑事被告（白領被告除外）、工會，以及環境保護、侵權、民權和公民自由訴訟的原告。共和黨總統任命的法官和大法官，則可預測，極大部分投票支持相反的結果。

有時也會用關於法官政治傾向的其他證據代替總統任命的黨派，例如在參議院確認前，一些社論會討論法官提名人的政治或意識形態。被忽視的一個可能是一種四重分類，在這個分類中，居間範疇是總統和參議院多數分屬不同政黨（“政府分裂”時受任的法官）。